在遺產未分割前，可否買賣？
14 Jan, 2019
律師回答：
答案很單純，如果是使買受人成為該共有物共有人之契約無效，即按公同共有人之權利，既係及於公同共有物之全部，則各該共有人自無所謂其應有部份（最高法院37年上字第6419號判例意旨參照），公同共有人之應有部份係屬潛在者，與分別共有人之應有部份為顯在者不同，此項潛在之應有部份，在公同共有存續期間內，不得自由處分（最高法院89年台再字第81號民事判決參照）。又各公同繼承人就其繼承遺產之全部，固有公同共有之權利，但該權利具有身分法之色彩，在其公同共有關係存續中，各共同繼承人對於個別繼承遺產上之權利，應不得任意處分讓與於共同繼承人以外之第三人，使其與其他共同繼承人維持公同共有關係，上開讓與買賣契約即係以不能之給付為契約標的，依民法第246條第1項前段之規定，其契約自屬無效（最高法院89年台上字第1216號民事判決參照）。
但若以分割作為先決條件，而於分割後始買受人取得持分者，則因買賣契約屬於未來得以履行狀態，應認為有效。按公同共有人中之一人，在未得全體共有人同意下，不得將公同共有權利之一部份權利之全部，出售於他人。系爭1030地號土地中所有權應有部分4000分之500，雖為李建薰、李建忠、李武男、李清鐵4人基於共同繼承遺產而為公同共有，然該土地買賣契約於95年4月19日簽定時，被告李建薰、李建忠僅為公同共有人中之一人，故不得處分其繼承遺產之應繼分，對於個別繼承遺產上之權利，不得任意處分讓與於共同繼承人以外之第三人，故系爭買賣契約係以不能之給付為契約之標的，依民法第246條第1項前段之規定，其契約自始無效（最高法院89年台上字第1216號民事判決參照）。公同共有人中之一人，以公同共有物所有權之移轉為買賣契約之標的，並非所謂以不能之給付為契約標的，其移轉所有權之處分行為，雖因未經其他公同共有人之承認不能發生效力，惟其關於買賣債權契約則非無效（同院33年上字第2489號判例參照）。又買賣契約僅有債之效力，不得以之對抗契約以外之第三人，因此在二重買賣之場合，出賣人如已將不動產之所有權移轉登記與後買受人，前買受人縱已占有不動產，後買受人仍得基於所有權請求前買受人返還所有物，前買受人不得主張後買約為無效，更不得以其與出賣人間之前買賣關係，對抗後買受人（同院19年上字第138號、83年台上字第3243號判例參照）。
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